文 / 9C资本力 周永信

有些商业交易中，双方为了规避监管，或私下瓜分利益，会签明暗两套法律文件。

通常，他们会把合法的、可以公开的部分，签成合同，把不合规的、灰色的、可能侵害他人利益的部分，签成备忘录。

这种自以为聪明的做法，有时会伤到自己。

上次讲的“最尴尬的投资人”，就遭遇了这样的问题，结果苦不堪言。

话说投资人F自投资X公司后，尽管持股11.27%，是最大股东，但却无法控制该公司，甚至没有任何话语权。因为该公司初始股东B、C、D结成了同盟，三人持股合起来，比投资人F高很多。

由于股东关系不和谐，控制X公司的B、C、D，也没把精力用在做好企业上，所以，X公司的经营状况一直不好。

最终，B、C、D也觉得没意思，决定退出，便找了投资人G接盘。

投资人G同意接盘，但提了个要求：投资人F得把所持X公司11.27%股份的表决权，委托给投资人G。

看看，投资人G就知道提前设置控制权措施，比上次讲的投资人F投资X公司时高明多了。

投资人G想的挺好，但当股东B安排他与投资人F见面时，投资人F一口就回绝了。

想想也是，作为最大股东，持股是花极高的价钱买来的，凭什么把重要的表决权，委托给别人呢？这不是把命运交给他人吗？

不过，投资人F最终还是答应了投资人G的要求，把表决权委托给了他。

为什么会答应？因为投资人G做出了一系列承诺，面对这些承诺，投资人F不得不动心。

说起来，投资人G的承诺也很简单：

1.接手创始股东B、C、D的全部股权，让三人完全退出董事会，以后X公司由投资人G和投资人F说了算；

2.主导X公司启动董事会换届工作，共设9个董事会席位，投资人F将获得不少于4个席位；

3.X公司董事长将由投资人G的实控人担任，而总经理则由投资人F的实控人担任。

同时，投资人G也对投资人F提了两个条件：

1.绝不谋求X公司控股股东地位，而以经营企业做好业绩、做大市值为目的； 

2.未来若减持X公司股份至总股本的5%以内，需要让出其拥有的董事会席位。 

要知道，多年来，投资人F一直与创始股东B、C、D不和，更是无法插手X公司的经营和管理。投资人G的承诺如果能兑现，多年来的痛苦将彻底解除。为此，把表决权委托出去，也是值得的。

面对这些承诺，投资人F无法拒绝，而投资人G的两个条件，也完全可以接受。

所以，投资人F便答应了投资人G关于表决权委托的要求，双方签订了《表决权委托协议》。

但是，投资人G的承诺和条件，是不能写到协议里的，因为这可能涉及违规和侵权的问题。所以，双方在签订《表决权委托协议》的同时，又私下签了两份《备忘录》，把投资人G的承诺和条件都写了进去。

之后，投资人G接管了X公司，并开始主持董事会换届事宜。

可在这时候，问题出现了。

投资人G原本答应给投资人F不少于4个董事会席位，可换届时，投资人F提名的董事，只有3人当选。

另外，X公司的总经理一职，投资人G原本答应由投资人F的实控人担任，但董事会换届后，却提名由创始股东D担任。

少一个董事会席位，投资人F还能忍，但总经理让原来的创始股东担任，这是实在无法忍受的，毕竟双方矛盾已久，之所以肯把表决权委托给投资人G ，就是为了让创始股东出局。现在，他们不但没走，还抢了自己的总经理职务，这怎么忍受的了？

沟通无效，投资人F直接通知投资人G：解除《表决权委托协议》。之后，把《备忘录》也公开到了网上。

但是，投资人G却认为，投资人F无权单方解除《表决权委托协议》，理由是：“《备忘录》的内容，并不是签署《表决权委托协议》的前提，《备忘录》本身未约定《备忘录》的内容未得到实施就要解除《表决权委托协议》；《表决权委托协议》也未约定《备忘录》的内容，是《表决权委托协议》的组成部分，双方从未作出《备忘录》的目标不能实现就要解除《表决权委托协议》的意思表示”。

其实，投资人G的理由并不能成立。因为《民法典》生效后，委托人已经可以随时解除委托协议了。

后来，投资人G同意解除《表决权委托协议》，但保留追究投资人F违约责任的权利。

投资人F收回了表决权，但由此事件，与投资人G产生矛盾。

结果，投资人G主导召开临时股东大会，把投资人F提名的董事，都给罢免了。

投资人F能否追究投资人G违反《备忘录》的法律责任呢？

很难，因为这个《备忘录》很有可能被认定为无效，即使有效，由于没有约定违约责任，也只能要求赔偿损失。

但是，少给董事席位和没有任命总经理，这类违约行为造成的损失，如何定量计算呢？

关于作者：周永信，9C资本力创始人、股权律师，著有《左手企业经营 右手资本运作》一书。

【按】

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